Проверить номер агентского договора
Купите ОСАГО онлайн
Простое оформление за 5 минут
Купите ОСАГО онлайн
Простое оформление за 5 минут
Путешествуйте по России и миру
c туристическим полисом
Путешествуйте с комфортом
Год онлайн-консультаций
врачей и психологов за 1800 рублей
Врачи онлайн за 1800 рублей
Антикризисное предложение
опытным агентам
Антикризисное предложение
опытным агентам
Страхование от несчастных случаев
Защитите себя и своих близких
на случай непредвиденных ситуаций
Страхование от несчастных случаев
Добровольное медицинское
страхование
Сохраните здоровье вместе с РЕСО-Гарантия
Добровольное медицинское страхование
АГЕНТ РЯДОМ – найдите своего страхового консультанта
Мы ищем агентов рядом с вами на основе геоданных. Чтобы воспользоваться сервисом, разрешите нам отслеживать ваше местонахождение.
Лента новостей
РЕСО-Гарантия открыла в Перми два новых агентства
Коронавирусный обман: страховщики готовы противостоять мошенникам
РЕСО-Гарантия отметила 30-летие масштабным музыкальным фестивалем на курорте «Роза Хутор»
Отслеживайте статус страхового случая в приложении РЕСО Мобайл
Автострахование от РЕСО-Гарантия
РЕСО-Гарантия © – универсальная страховая компания. В числе наших приоритетов автострахование (как автоКАСКО, так и страхование ОСАГО), добровольное медицинское страхование, страхование имущества (в т.ч. страхование недвижимости), страхование ответственности (в т.ч. добровольная автогражданка) и грузов. Для определения стоимости страховых полисов на калькуляторах сайта вы можете произвести расчет КАСКО (страхование рисков «Хищение», «Ущерб»), рассчитать стоимость полиса ОСАГО и дополнительного страхования АГО, «Зеленая карта» и таких услуг, как ипотечное страхование, страхование квартиры, страхование дачи, ДМС, страхование путешественников, страхование жизни.
Проверить номер агентского договора
Купите ОСАГО онлайн
Простое оформление за 5 минут
Купите ОСАГО онлайн
Простое оформление за 5 минут
Путешествуйте по России и миру
c туристическим полисом
Путешествуйте с комфортом
Год онлайн-консультаций
врачей и психологов за 1800 рублей
Врачи онлайн за 1800 рублей
Антикризисное предложение
опытным агентам
Антикризисное предложение
опытным агентам
Страхование от несчастных случаев
Защитите себя и своих близких
на случай непредвиденных ситуаций
Страхование от несчастных случаев
Добровольное медицинское
страхование
Сохраните здоровье вместе с РЕСО-Гарантия
Добровольное медицинское страхование
АГЕНТ РЯДОМ – найдите своего страхового консультанта
Мы ищем агентов рядом с вами на основе геоданных. Чтобы воспользоваться сервисом, разрешите нам отслеживать ваше местонахождение.
Лента новостей
РЕСО-Гарантия открыла в Перми два новых агентства
Коронавирусный обман: страховщики готовы противостоять мошенникам
РЕСО-Гарантия отметила 30-летие масштабным музыкальным фестивалем на курорте «Роза Хутор»
Отслеживайте статус страхового случая в приложении РЕСО Мобайл
Автострахование от РЕСО-Гарантия
РЕСО-Гарантия © – универсальная страховая компания. В числе наших приоритетов автострахование (как автоКАСКО, так и страхование ОСАГО), добровольное медицинское страхование, страхование имущества (в т.ч. страхование недвижимости), страхование ответственности (в т.ч. добровольная автогражданка) и грузов. Для определения стоимости страховых полисов на калькуляторах сайта вы можете произвести расчет КАСКО (страхование рисков «Хищение», «Ущерб»), рассчитать стоимость полиса ОСАГО и дополнительного страхования АГО, «Зеленая карта» и таких услуг, как ипотечное страхование, страхование квартиры, страхование дачи, ДМС, страхование путешественников, страхование жизни.
Агентский договор: риски, о которых надо знать бухгалтеру
Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.
Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).
Далее мы затронем отдельные условия агентского договора, а также иные моменты, на которые мы рекомендуем обратить внимание.
Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.
Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).
Предмет договора
— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).
— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.
В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).
Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).
В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:
— находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);
— находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;
— заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;
— осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.
Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.
А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).
Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).
Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя). При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п., счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.
Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).
Разграничение имущества агента и принципала
В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.
В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:
— вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;
— результаты работ и оказание услуг;
— охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);
Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам. И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).
С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.
В то же время, в отношении договора комиссии ВАС РФ разъяснял (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85), что по смыслу ст. 999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме. Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.
Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту.
Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.
При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).
Отчет агента
Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
В агентском договоре рекомендуется определить:
— порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;
— содержание отчета агента (либо установить его форму), способы и сроки его направления принципалу;
— порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;
— какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).
Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
Форму отчета посредника желательно закрепить в договоре. Он может содержать следующие сведения:
— дата составления отчета;
— реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);
— перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;
— перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;
— расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;
— перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;
— реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);
— должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.
В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной.
Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).
В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.
Откройте доступ к закрытой части «Клерка» с подпиской «Премиум». Получите сотни вебинаров и онлайн-курсов, безлимитные консультации и другой закрытый контент для бухгалтеров.
Успейте подписаться со скидкой 20% до 15.10.2021. Подробнее про «Премиум» тут.
Проверить номер агентского договора
Платные заявки. 1000 рублей
Оплата списывается с баланса. Нужно накопить 500 бонусов на своем балансе, оформляя полисы категории В
Для оформления напишите своему менеджеру в WhatsApp в рабочее время: +7 965 788 24 88
Оформляем:
пиши в службу поддержки. Чатик в правом нижнем углу личного кабинета.
Акции страховых компаний, обновления системы, новый функционал, и пр. Подпишись на наш канал в Telegram. А также читай новости на главной странице личного кабинета.
В некоторых страховых компаниях доступна функция оформления е-ОСАГО для иностранных граждан.
По специальному предложению можно оформить полисы на ТС категорий А, D, E, F, на ТС с любыми целями использования, в том числе такси, учебная езда, регулярные пассажирские перевозки, опасные и легковоспламеняющиеся грузы.
Если полис так и не пришел в течение часа, проверьте папку со спамом. Иногда письма от страховых компаний попадают в спам.
На платформе можно оформить полисы любых категории: A, С, D, E, F и полисы для любых целей использования по специальному предложению.
Оформление договоров по специальному предложению немного отличается на первом этапе: ссылку на оплату формирует наш сотрудник. Это может занять чуть больше времени. Все остальные этапы заполнения договора, начисления вознаграждения, оплаты и получения полиса не меняются! Оформленный договор увидите в личном кабинете в «Архиве договоров» в статусе «выпущен».
СК «Тинькофф». Возможно внести любые изменения. Для этого страхователю необходимо позвонить на горячую линию страховой компании с номера, на который оформлен полис: 8(800)755-80-00.
СК «Ингосстрах». Внести изменения можно на сайте страховой компании. Список доступных изменений: добавление водителя, изменить данные водителя, поменять гос. номер ТС, изменить данные ПТС/СТС.
Веб-сайт страховой компании: https://www.ingos.ru/
АО «Альфастрахование». На сайте alfastrah.ru представлен список доступных изменений: серия, номер ВУ, добавление водителя, гос. номер ТС, ТС используется с прицепом, удаление водителя.
Веб-сайт страховой компании: https://www.alfastrah.ru/
СК «Ренессанс». Внести изменений возможно на сайте страховой компании. Для просмотра полного списка возможных изменений необходимо авторизоваться в личном кабинете страховой компании.
Веб-сайт страховой компании: https://www.renins.ru/
ООО «СК «Согласие». Внести изменения можно на сайте страховой компании. Список доступных изменений: внесение нового водительского удостоверения, изменение данных водителей, дополнение данных собственника, изменение гос. номера ТС.
Веб-сайт страховой компании: https://lk.soglasie.ru/
ПАО СК «Росгосстрах», АО «ГСК «Югория», ООО «СО «Сургутнефтегаз», САО «ВСК». Внесение изменений возможно только в офисах СК. Подробную информацию необходимо уточнять на сайтах компаний.
Веб-сайты страховых компаний:
Обратите внимание. что авторизация в личном кабинете клиента возможно только по данным, указанным во время оформления полиса!
СК «Тинькофф». Возможно внести любые изменения. Для этого страхователю необходимо позвонить на горячую линию страховой компании с номера, на который оформлен полис: 8(800)755-80-00.
СК «Ингосстрах». Внести изменения можно на сайте страховой компании. Список доступных изменений: добавление водителя, изменить данные водителя, поменять гос. номер ТС, изменить данные ПТС/СТС.
Веб-сайт страховой компании: https://www.ingos.ru/
АО «Альфастрахование». На сайте alfastrah.ru представлен список доступных изменений: серия, номер ВУ, добавление водителя, гос. номер ТС, ТС используется с прицепом, удаление водителя.
Веб-сайт страховой компании: https://www.alfastrah.ru/
СК «Ренессанс». Внести изменений возможно на сайте страховой компании. Для просмотра полного списка возможных изменений необходимо авторизоваться в личном кабинете страховой компании.
Веб-сайт страховой компании: https://www.renins.ru/
ООО «СК «Согласие». Внести изменения можно на сайте страховой компании. Список доступных изменений: внесение нового водительского удостоверения, изменение данных водителей, дополнение данных собственника, изменение гос. номера ТС.
Веб-сайт страховой компании: https://lk.soglasie.ru/
ПАО СК “Росгосстрах», АО «ГСК «Югория», ООО “СО “Сургутнефтегаз», САО “ВСК». Внесение изменений возможно только в офисах СК. Подробную информацию необходимо уточнять на сайтах компаний.
Веб-сайты страховых компаний:
Как Росфинмониторинг и ФНС выявляют агентские схемы
Читайте вторую часть полноценной инструкции про агентские договоры. Первая часть материала тут.
Вознаграждение агента
В частности, во внимание может быть принят размер вознаграждения агента по договорам с другими принципалами при условии, что действие договора распространяется на ту же территорию (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.12.2010 по делу N А05-5430/2010).
Отметим, что размер вознаграждения и наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих определить этот размер, должен будет доказывать агент (п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
При оценке соответствия вознаграждения агента рыночному уровню вы можете ориентироваться на открытые источники информации (интернет, данные информационных агентств и т.п.), а также информацию, публикуемую Росстатом и ФНС по уровню рентабельности для вашего вида деятельности.
Для согласования условия о вознаграждении агента необходимо определить:
— размер вознаграждения либо способ его определения (если у сторон нет возможности установить размер вознаграждение в момент заключения договора);
— включается ли в вознаграждение НДС (если агент не является плательщиком НДС, например, в связи с применением УСН, рекомендуем отразить это в договоре).
Стороны вправе согласовать размер вознаграждения за совершение всех порученных агенту действий, либо установить его за каждое совершенное агентом действие (например, подбор исполнителя, проведение переговоров, заключение договора и т.п.). Также законодательство позволяет установить размер вознаграждения, уплачиваемого за определенный период времени, либо в зависимости от суммы понесенных агентом расходов.
По общим нормам НК РФ агентское вознаграждение подлежит обложению НДС (п. 1 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 156 НК РФ). Счета-фактуры на сумму вознаграждения выставляются в обычном порядке (ст.168, 169 НК РФ) и их не надо регистрировать в журнале учета счетов-фактур (п. 3.1 ст. 169 НК РФ).
Если агент удерживает свое вознаграждение из денег, полученных от принципала авансом, то в течение пяти календарных дней со дня получения оплаты он должен выставить принципалу авансовый счет-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ).
Для целей налогообложения прибыли вознаграждение агент признает в доходах на дату утверждения отчета принципалом (п. 3 ст. 271 НК РФ, Письмо Минфина от 05.06.2008 N 03-03-06/1/347). При применении УСН — на дату получения оплаты от принципала (в том числе авансом), либо зачета иных сумм, полученных в рамках агентского договора в счет агентского вознаграждения (п. 1 ст. 346.17 НК РФ, Письмо Минфина от 27.06.2017 N 03-11-06/2/40301).
Расходы агента
В договоре стороны согласовывают какие именно расходы агента возмещаются принципалом, их предельный размер (при необходимости), а также доказательства, которыми должны подтверждаться эти расходы (копии первичных документов и т.п.). В случае согласования конкретного перечня расходы агента, не входящие в него, могут быть признаны принципалом необоснованными и не подлежащими возмещению.
Если условие о возмещении принципалом расходов агента не согласовано, то принципал обязан будет возместить все расходы агента, понесенные им в связи с исполнением агентского договора (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Для этого агент должен будет представить принципалу доказательства расходов и их связь с исполнением поручения принципала (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).
В случае спора о размере понесенных посредником затрат, суд вправе ориентироваться на их рыночный уровень (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2012 по делу N А56-61951/2010, оставлено в силе Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 19.06.2012 по делу N А56-61951/2010, Определением ВАС РФ от 30.10.2012 N ВАС-13665/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).
При расчете налога на прибыль суммы, полученные от принципала на возмещение расходов и понесенные расходы, возмещаемые принципалом, агент не учитывает (пп. 9 п. 1 ст. 251, п. 9 ст. 270 НК РФ). Аналогично и агент, применяющий УСН, в составе доходов при определении объекта налогообложения учитывает только агентское вознаграждение (п. 1, 1.1 ст. 346.15, п.1 ст.346.16 НК РФ).
НДС на сумму возмещения расходов, связанных с выполнением поручения принципала, агентом не начисляется (п. 1 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 156 НК РФ).
При этом агент не принимает к вычету НДС по товарам, работам, услугам, приобретенным для принципала. Однако он регистрирует:
— счета-фактуры, полученные от продавцов (исполнителей), — в части 2 журнала учета счетов-фактур за квартал, когда они составлены,
— счета-фактуры, перевыставленные принципалу, — в части 1 журнала учета счетов-фактур за квартал их составления.
Налогоплательщики НДС сведения о таких операциях должны отражать в декларации по НДС на основании данных журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур (декларация представляется в налоговый орган в электронной форме). Организации и индивидуальные предприниматели (не являющиеся плательщиками НДС) должны представлять в налоговый орган журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур в электронной форме.
Принципал при приобретении товаров, работ, услуг через агента принимает к вычету НДС на основании счета-фактуры, перевыставленного агентом.
Поскольку данные налоговых деклараций передаются в налоговый орган и формируют систему АСК НДС-2, то контроль налоговых органов за соответствием информации, указанной в счетах-фактурах и декларациях продавцами (исполнителями), посредниками и принципалами, автоматизирован.
Отметим, что на практике необходимость перевыставления счетов-фактур вызывает вопросы у бухгалтеров, которые не ранее сталкивались с аналогичной задачей и не обладают необходимой компетенцией. В связи с этим высок риск ошибок, и, следовательно, можно ожидать направления налоговым органом требований о предоставлении пояснений по налоговым декларациям по НДС (как агенту, так и принципалу, и непосредственным исполнителям).
Срок договора
Если агентский договор заключен без определения срока окончания его действия, он может быть расторгнут в любое время в случае отказа одной из сторон (в том числе принципала) от его исполнения (ст.1010 ГК РФ). При этом суды подтверждают, что условие договора о его действии до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств определением срока в смысле ст.190 ГК РФ не является (например, Апелляционное определение Омского областного суда от 12.02.2014 по делу N 33-661/2014), поэтому любая сторона договора вправе в одностороннем порядке отказаться от его исполнения в силу ст. 1010 ГК РФ. То есть возможность одностороннего отказа от исполнения договора (прекращения договора) не поставлена в зависимость от состояния взаиморасчетов сторон агентского договора.
Статьей 1010 ГК РФ не предусмотрено условие о минимальном сроке уведомления об отказе от исполнения агентского договора, срок действия которого не определен.
В судебной практике сложился подход, согласно которому договор считается расторгнутым с момента, когда сторона, наделенная в силу закона правом на односторонний отказ от договора, доведет свое решение в надлежащей форме до контрагента по договору, то есть с момента получения другой стороной уведомления об отказе от исполнения договора (о расторжении договора в одностороннем порядке).
Таким образом, агентский договор является расторгнутым, в частности с момента получения агентом уведомления принципала об отказе от исполнения договора и расторжении договора.
Контроль Росфинмониторинга
Выгодоприобретателем признается лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом (причем указанный перечень договоров не является исчерпывающим).
Программа идентификации выгодоприобретателей определяется в правилах внутреннего контроля кредитной организации с учетом обязательных требований, предусмотренных нормативными актами. В частности, такая программа должна включать в себя:
— установление в отношении выгодоприобретателя сведений, определенных ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ, и проверку достоверности этих сведений до приема на обслуживание клиента (например, для организаций это наименование, ИНН, ОГРН, юридический адрес);
— проверку наличия или отсутствия в отношении выгодоприобретателя сведений о причастности к экстремистской деятельности или терроризму;
— обновление сведений, полученных в результате идентификации выгодоприобретателей.
В соответствии с п. 1.1 Положения об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Банком России 15.10.2015 N 499-П) кредитная организация при проведении идентификации оценивает степень (уровень) риска клиента в соответствии с Положением Банка России от 02.03.2012 N 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»
Информацию о выгодоприобретателях банки обязаны обновлять не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации — в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений.
В свою очередь, клиенты обязаны предоставлять кредитным организациям информацию, необходимую для исполнения указанными организациями требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ, включая информацию о своих выгодоприобретателях.
Кроме идентификации клиентов и выгодоприобретателей, банк обязан документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган (то есть в Росфинмониторинг) не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым клиентами (ст.6, пп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ).
В общем случае агентский договор не является сделкой, подлежащей обязательному контролю (в отличие, например, от посреднических услуг по продаже недвижимости — Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2011 N 09АП-19292/2011 по делу N А40-44761/11-139-348). Следовательно, банк обязан будет предоставлять в Росфинмониторинг информацию о сделке:
— если агентский договор в конкретном случае является сделкой, подлежащей обязательному контролю;
— если агент действует от имени принципала и заключает сделку, подлежащую обязательному контролю;
— если соответствующие сведения запрошены Росфинмониторингом в отношении конкретного клиента.
Отметим, что банк не вправе информировать клиента о предоставлении такой информации в уполномоченный орган.
Если у банка возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, он не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязан направлять в Росфинмониторинг сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, подлежащим обязательному контролю.
В частности, это может быть:
— запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
— несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;
— выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом N 115-ФЗ;
— иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Дополнительно ЦБ РФ рекомендует кредитным организациям обращать внимание на транзитные операции (Письмо Банка России от 31.12.2014 N 236-Т «О повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов»), в числе признаков которых регулятор называет:
— списание денежных средств со счета производится в срок, не превышающий двух дней со дня их зачисления;
— деятельность клиента, в рамках которой производятся зачисления денежных средств на счет и списания денежных средств со счета, не создает у его владельца обязательств по уплате налогов либо налоговая нагрузка является минимальной;
— с используемого для указанных операций счета уплата налогов или других обязательных платежей в бюджетную систему не осуществляется или осуществляется в незначительных размерах, не сопоставимых с масштабом деятельности владельца счета (менее или близко к 0,9% от дебетового оборота по счету клиента — «Методические рекомендации о подходах к управлению кредитными организациями риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма», утв. Банком России 21.07.2017 N 18-МР).
Отметим, что эти признаки, скорее всего, будут иметь место при осуществлении агентской деятельности, а значит движение средств по расчетному счету агента будет предметом пристального контроля со стороны банка. Также под подозрение в «легализации (отмывании) доходов» вполне могут попасть и принципал, и контрагенты агента.
В Методических рекомендациях от 21.07.2017 N 18-МР регулятор также рекомендует принимать во внимание другие признаки, характеризующие деятельность клиентов, осуществляющих подозрительные операции:
— со счета не производятся выплаты заработной платы работникам клиента, а также связанные с ними перечисления по НДФЛ и страховым взносам, либо производимые платежи не соответствуют среднесписочной численности сотрудников клиента и (или) свидетельствуют о занижении реальных сумм заработной платы (налогооблагаемой базы);
— остатки денежных средств на счете отсутствуют либо незначительны по сравнению с объемами операций, обычно проводимыми клиентом по счету;
— со счета не производятся платежи в рамках ведения хозяйственной деятельности клиента (например, арендные платежи, платежи в счет уплаты коммунальных услуг, закупки канцелярских товаров и другие).
Эти признаки также не редки при осуществлении посреднической деятельности.
Если операции клиента вызвали у банка подозрение, Банк России рекомендует кредитным организациям:
— запрашивать у клиента документы (надлежащим образом заверенные копии), подтверждающие уплату таким клиентом налогов за последний налоговый (отчетный) период, либо документы (надлежащим образом заверенные копии) (сведения), подтверждающие отсутствие оснований для уплаты налогов в бюджетную систему;
— обеспечить повышенное внимание всем операциям такого клиента;
— направлять в уполномоченный орган информацию об операциях такого клиента, соответствующих указанным выше признакам.
В случае непредставления запрошенных документов (либо возникновения сомнений в их достоверности) регулятор рекомендует банкам отказывать в приеме от клиента распоряжений на проведение операций по банковскому счету. В том числе приостанавливать дистанционное обслуживание подозрительных клиентов, использующих клиент-банк и аналогичные технологии («Методические рекомендации о подходах к управлению кредитными организациями риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма», утв. Банком России 16.02.2018 N 5-МР).
В случае принятия банком решения об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, он обязан направить сведения обо всех случаях отказа от проведения операций в Росфинмониторинг не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия данного решения). Кроме того, банк вправе расторгнуть договор банковского счета (также направив информацию в уполномоченный орган в срок не позднее следующего рабочего дня). И такие действия банка не являются основанием для возникновения у него перед клиентом гражданско-правовой ответственности за нарушение условий соответствующих договоров.
Несмотря на то, что в «Методических рекомендациях о подходах к учету кредитными организациями информации о случаях отказа от проведения операций, от заключения договора банковского счета (вклада), о случаях расторжения договора банковского счета (вклада) с клиентом, доведенной Банком России до их сведения, при определении степени (уровня) риска клиента» (утв. Банком России 10.11.2017 N 29-МР) ЦБ РФ рекомендует анализировать признаки, указывающие на наличие риска в отношении конкретной операции, в комплексе (в частности вид осуществляемой клиентом деятельности не рекомендуется принимать во внимание как единственный фактор, влияющий на оценку риска клиента, без проведения комплексного анализа операций, совершаемых таким клиентом), на практике случаев необоснованной блокировки расчетных счетов банками очень много. А добиться исключения компании из «черного списка» пока сложно.
С 30 марта оспорить отказ в денежной операции или открытии счета в банке должно стать проще в связи с вступлением в силу норм Федерального закона от 29.12.2017 N 470-ФЗ, внесшего дополнения непосредственно в Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ.
Компания может предоставить в банк документы и/или сведения о том, что у банка не было оснований для отказа провести операцию, банк должен рассмотреть их и не позднее 10 рабочих дней с даты их представления сообщить клиенту, устранены ли основания отказа. Если основания устранены, банк уведомляет об этом Росфинмониторинг не позже рабочего дня, следующего за датой устранения.
Если тем не менее банк сообщил клиенту о невозможности устранения оснований, в соответствии с которыми было принято решение об отказе от проведения операции (или об отказе от заключения договора банковского счета), исходя из документов и/или сведений, представленных компанией, клиент вправе обратиться с заявлением в межведомственную комиссию, созданную при ЦБ РФ.
Отметим, что перечень информации и документов, которые компания должна представить на комиссию вместе с заявлением, очень широк. Так Банк России хочет получить информацию о:
— производственных, складских и иных помещениях;
— применяемой системе налогообложения, использовании налоговых льгот, величине налоговых платежей за предшествующий год и текущий;
— операциях за предшествующий год и по месяц подачи заявления, в том числе планируемые ежемесячные обороты, кредитовый и дебетовый обороты с указанием количества контрагентов;
— трех крупнейших контрагентах по зачислению денежных средств и списанию денежных средств с банковского счета, и копии договоров.
В состав комиссии входят два представителя Росфинмониторинга и четыре представителя Банка России. Она запрашивает у банка мотивированное обоснование принятого решения, а также мотивированное обоснование о невозможности устранения оснований, в соответствии с которыми было принято данное решение.
По результатам рассмотрения комиссия принимает решение:
— об отсутствии оснований, в соответствии с которыми банком было принято решение об отказе,
— либо об отсутствии оснований для пересмотра решения банка.
Комиссия должна рассмотреть заявление за 20 рабочих дней со дня обращения и не позднее 3 рабочих дней со дня принятия решения сообщить о нем заявителю.
В таком порядке комиссия должна осуществлять рассмотрение обращений заявителей, получивших от банка отказ от проведения операции (или отказ от заключения договора банковского счета) как после 30 марта 2018 года, так и до этой даты.
Таким образом, даже вполне легальная посредническая сделка может неожиданно для компании стать причиной серьезных проблем, среди которых прежде всего отметим кассовый разрыв в случае «блокировки» счета банком до выяснения всех обстоятельств сделки.
«Налоговые схемы» ФНС
Об «агентской схеме», но уже несколько в другом ключе, ведомство напомнило и в Письме от 13.07.2017 N ЕД-4-2/13650@, которым направлены «Методические рекомендации «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)» (подготовлены ФНС совместно со Следственным комитетом РФ).
ФНС акцентирует внимание налоговых и следственных органов на возможности подмены налогоплательщиками фактических гражданско-правовых отношений другими (фиктивными) с целью занижения налогооблагаемой базы, в связи с чем контролерам необходимо анализировать условия договора (с точки зрения норм как гражданского, так и налогового права), выявляя сделку, которая имела место в действительности, исходя из фактических обстоятельств.
По мнению ведомства, на практике чаще всего встречается подмена договора купли-продажи, который в зависимости от обстоятельств преподносится как договор комиссии. При проверке налоговый орган должен начислить комитенту (в связи с разрывом во времени реализации) и посреднику налог, штрафы и пени. Сумму вознаграждения, которое такой комитент выплатил посреднику, налоговый орган из расходов исключит, в вычетах по НДС с этой суммы откажет.
В ходе проверки контролеры затребуют отчет комиссионера (агента), а также будут обращать внимание на дату перечисления денежных средств, изменение цены по условиям договора, условие об оплате товара не позднее определенного срока, условие о перечислении оплаты за товар частями независимо от его реализации.
Наличие в договоре условия об оплате товара не позднее определенного срока также противоречит понятию посреднической сделки. Принимая на себя обязанность оплатить товар не позднее определенной даты, комиссионер соглашается нести риск невозможности дальнейшей продажи товара, что соответствует договорам купли-продажи, а не договорам комиссии (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»).
ФНС отмечает, что используемые схемы редко применяются в чистом виде, чаще всего на практике встречается пересечение нескольких схем, что само по себе говорит о спланированных действиях налогоплательщика (напомним, что доказанность умысла чревата как минимум повышенным в два раза размером штрафов — ст.122 НК РФ).
Как пример одной из смежных схем ведомство рассматривает в «Методических рекомендациях» создание разветвленной структуры бизнеса с привлечением аффилированных организаций, отношения с которыми реальный налогоплательщик оформляет агентскими договорами. Это схема, смежная со схемой дробления бизнеса, при этом она включает в себя элементы привлечения фирм-однодневок, подмену гражданско-правовых договоров и т.д. При этом ее целью как правило является не снижение налоговой нагрузки путем оптимизации выбранной системы налогообложения, а увод реальных доходов от налогообложения.
Для установления умышленности в действиях налогоплательщика контролеры будут:
— доказывать фиктивность посреднического договора (анализируя договор и иные документы, допрашивая работников, вовлеченных в его исполнение, устанавливая ресурсную базу с учетом сведений ГИБДД, Ростехнадзора, Росрееста и иных регистрирующих органов о собственниках транспортных средств, объектах недвижимого имущества, специализированной техники);
— выявлять схему обналичивания денежных средств (допрашивая физических лиц, обналичивающих денежные средства, которые могут быть установлены в том числе по результатам оперативно-розыскных мероприятий);
— устанавливать аффилированность комитента (принципала) и посредника (например, доказывая наличие единого центра подготовки и сдачи налоговой отчетности, что может подтверждаться привязкой IP-адреса к месту фактического нахождения компьютера, с которого осуществляется отправка отчетности или работа с банк-клиентом по расчетным счетам, а также допрашивая бухгалтеров комитента/принципала и посредника);
— устанавливать фактических поставщиков, выяснять осведомленность покупателя о реальном поставщике (что будет доказывать его осведомленность о фиктивности отношений с комитентом/принципалом).
Отметим, что это не весь арсенал методов работы контролирующих органов. Кроме того, значительная часть работы проверяющих автоматизирована и выполняется еще на стадии предпроверочного анализа.
Таким образом использование посреднических договоров исключительно с целью налоговой «оптимизации» (например, привлечение посредника на УСН с объектом налогообложения «доходы» со ставкой 6% и перевод на него существенной части дохода) в настоящее время является высоко рискованным способом. Учитывая нормы п.1 и пп.1 п.2 ст.54.1 НК РФ налоговый орган откажет принципалу в признании таких расходов в уменьшение налоговой базы, а также доначислит налоги, штрафы (в зависимости от доказанности умысла — 20% или 40%, ст.122 НК РФ) и пени. А посреднику рассчитает налоги по общему режиму — если сможет доказать взаимозависимость (или подконтрольность) и умысел (также с начислением штрафов и пени).
Чтобы минимизировать риски, деятельность агента должна иметь реальный характер. Оптимально, когда посредник и принципал — совершенно самостоятельные бизнес-структуры. Если же вы используете «домашних» посредников (входящих в вашу бизнес-систему), их выделение в самостоятельные бизнес-единицы должно иметь экономическое и организационное обоснование, а не только оформляться юридически. При этом любая доказанная подконтрольность будет трактоваться контролерами в пользу наличия умысла и ухода от налогообложения.
Резюме
Однако нужно помнить, что такие сделки автоматически попадают под пристальный контроль ФНС РФ, а также вашего банка (и Росфинмониторинга). Как следствие такого «отношения» ожидаемы запросы от контролеров о предоставлении информации и документов по посредническим сделкам. Поэтому:
— документы должны быть оформлены в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, а также Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» и самого агентского договора (если в нем эти требования установлены);
— цель заключения посреднического договора должна иметь экономическое обоснование (желательно документально зафиксированное), а не только налоговую экономию.
Откройте доступ к закрытой части «Клерка» с подпиской «Премиум». Получите сотни вебинаров и онлайн-курсов, безлимитные консультации и другой закрытый контент для бухгалтеров.
Успейте подписаться со скидкой 20% до 15.10.2021. Подробнее про «Премиум» тут.